Las causas de nulidad de la sociedad de capitales. Especial consideración a la no concurrencia de 'voluntad efectiva' de los socios fundadores en el acto constitutivo

Résumé

Estudio de las causas de nulidad de las sociedades mercantiles de capital a partir de la tipificación de las mismas en el Texto Refundido de la Ley de Sociedades Anónimas y en la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada. En la primera parte, tras describir los antecedentes, evolución y propuestas del régimen específico de nulidad, se analiza el papel de la escritura pública y de su inscripción en el Registro Mercantil en cuanto presupuestos de aplicación de ese régimen, y se estudian las distintas causas de nulidad: ilicitud u oposición al orden público del objeto social; ausencia de ciertas menciones en la escritura o en los estatutos, incumplimiento del desembolso del capital; incapacidad de los socios fundadores. La segunda parte se dedica a la causa de nulidad más compleja: la no concurrencia de voluntad efectiva de, al menos, dos socios fundadores, en el caso de pluralidad de éstos, o del socio fundador, cuando se trate de sociedad unipersonal. Se analiza el alcance y significado de la 'voluntad efectiva'; los sujetos y el momento en los que tal voluntad se reclama; se distinguen los supuestos de ausencia de voluntad: violencia; falsificación; incapacidad natural; declaraciones inconscientes; así como los casos de declaraciones no serias; reserva mental; error obstativo; simulación, y sus repercusiones en la sociedad de capitales. Poniendo especial atención a la simulación, que, como divergencia de la declaración emitida, puede referirse a los sujetos, al objeto o a la causa del acto constitutivo de la sociedad y motivar la declaración de nulidad de la sociedad. Todo ello permite proponer la técnica de la invalidez societaria como un mecanismo de garantía de legalidad que, por lo demás, cierra el camino a una aplicación insegura de la teoría del 'desvelo' de la personalidad jurídica.